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王泽鉴:对大陆民法典制定的建议
来源:未知 作者:admin 时间:2016-12-01 点击:
王泽鉴:对大陆民法典制定的建议——法治与改革国际高端论坛(2016)


 

(台湾大学名誉教授、浙江大学兼职教授、光华法学院教授委员会委员王泽鉴)

大陆正在积极推动依法治国,从事法治建设,迈向法治国,浙江大学法学院举办“私法与法治经济建设”国际研讨会,深具意义。

从1980年以来,大陆已完成了《民法通则》、《合同法》、《物权法》、《侵权责任法》等的制定,为社会经济发展作出了重大贡献,大陆民法典的制定不仅攸关法治建设,也将影响东亚私法共同法的形成及开展。由今天诸多外国著名法学家的参加,可知中国大陆民法典的制定有重要的比较法上的意义。关于大陆民法典的制定我想提出几点建议。

第一,民法典的制定应该以宪法上所保障的人格尊严、自由平等及财产权为基础,一方面做原则性的宣示,一方面形成具体化与若干重要制度,建构一个根基于宪法价值理念的私法自治体系。

第二,法典化的理念。制定民法典旨在实现法典化的理念及法律的类型化,包括外在理性与内在价值。基于这样一个理念,有两个问题值得考虑:其一,如何从庞大的最高法院解释意见中抽出具有价值的原则性规定纳入民法典,这是个重要艰难的工作;其二,是否需要债编,这是个具有争议的问题,依目前的趋势是不制定债编。债法是法学发展的重大成就,各国民法典中都有债编,我们可能考虑技术上的原因而暂时不制定债法,这不得不说是个遗憾。将无因管理、不当得利及承担民事责任的方式这些普遍原则的东西不作总则性规定,不把它们规定在民法总则,是否会影响这些制度的发展和法律有关的理念,是个值得检讨的问题。

第三,民法典的制定应继续建立在比较法之上并能够有所创新,这次民法起草案强调民法应具有开放性和融合发展性,特别提出一句话——要使民法的制定成为中国的万里长城。我们在这方面要继续拥有开阔性的视野,不要刻意凸显概念,避免太过细节性的规定,比如正义的观念应该让给判例、学说,使我们的法律将来能够理性地发展。

第四,对民法典的现代化与若干问题我想简单提出来几个问题:

其一,是否制定人格权是大陆法律发展的一个重要问题。人格法的发展是大陆在实务理论上的一个重大成就,不单独成篇将使人格法的发展由判例和学说来承担。在德国民法典没有人格权这个概念,之后靠审判技术形成一个完整的保护人权的体系。人格权的立法发展正在考验着中国人的智慧和法律发展的能力。

其二,合同法最大的特色在于它的国际性,这也是伟大的成就,我想提出三点建议:首先,应该更明确地建立法律概念体系,尤其是区别出卖他人之物和无权处分的体系概念;其次,是否应该在请求权竞合的基础理论上明定因债务履行侵害他人人格权时债权人可以请求损害赔偿,重构民法体系,这对民法体系的构成发展具有重要意义;再次,在合同分则方面应增设医疗合同,最近的德国民法规定可供参考。

其三,在《侵权责任法》方面,第一条特别强调侵权行为法保护被害人的权益,但我们也应当重视侵权法也在保护行为人的自由,所以侵权法也是一部自由的法律。那么《侵权责任法》第二条则存在一个问题,即未明确规定自由应当受到保护,故在此次《侵权责任法》修改中间应该审视将自由列入侵权保护客体的问题。

其四,《物权法》最大的成就在于引进物权概念,建构了物权的规范体系。但值得提出的有两个问题:首先,是否采用物权行为无因性理论,仍是个值得拷问的有价值的问题;其次,同样重要的是进一步完善占有制度。要制定一部完整的、长期适用的民法典,不仅要立足于当前问题,更要有前瞻性,结合体系思考和法律原则制定一部具有开放性、发展性、能够长期适用的民法典。法国民法制定于1804年,德国民法制定于1900年,在台湾适用的民法制定于1929年,时日久远、几经更新,今天仍然具有生命力。法典没有重大变动,但数十年、数百年的判例学说所累积的法律智慧,对法律的发展、权利的保护、法学的建构作出了重大贡献。所以我们可以从德国民法的发展中得到启示,德国民法制定在俾斯麦第二帝国,经过了第一次世界大战、魏玛宪法、第二次世界大战、两德分裂、两德统一及欧洲私法的整合,但它依然在发展中适用。

所以今天我们非常感动,浙江大学光华法学院举办了这次研讨会,将国内外的专家学者聚集在这里群贤集智,我们期待在大家共同的努力下能制定一部完善的、有生命力的、在22世纪仍然能够继续适用的中国民法典。谢谢大家!

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