公法评论网网站首页 |公法新闻 | 公法专题 | 公法评论 | 公法时评 | 公法史论 | 西语资源

公法时评 | 公法文献 | 资料下载 | 西语资源 | 公法书目 | 学人文集 | 公法论坛
加入收藏
设为首页
网站地图
惟愿公平如大水滚滚,使公义如江河滔滔!
您现在的位置 : 公法评论网>公法经典> 文章正文
王贵松:《制宪权》的精要与方法
来源:未知 作者:admin 时间:2015-12-04 点击:


2015-12-04 王贵松 法大社 • 六部书坊
今天是“宪法日”,六部书坊邀请中国人民大学法学院副教授王贵松老师,为大家梳理并推荐日本著名宪法学家芦部信喜的代表作《制宪权》,欢迎分享,转载请注名来源六部书坊。

观点精要

(1)虽然制宪权是具体决定国家政治存在样态的权力,是位于政治与法交汇点的权力,但这并不意味着,制宪权是不能成为法学对象的“社会的实力”,是完全脱离“法”的自由决断的绝对实力。

(2)制宪权是自己存在和有效的前提,受拘束于支撑制宪权的人权理念、特别是构成其核心价值内容的人的人格不可侵犯原则——西德宪法法院判决所说的“存在于一切成文宪法之前超实定的法原则”。该超实定的法原则的具体内容因历史与环境而异,但随着时代而变化的基本原则也并非以相互矛盾的价值为内容,而是统一于人的人格自由和尊严。人的人格自由和尊严是各种法律文化共通的法原则中最为重要的一个核心的、普遍的法原则。以这一法原则为核心的价值总和正是近代宪法的“根本规范”。它既不是被假定为“前提”的、毫无内容的根本规范(凯尔森),也不是与实定法有霄壤之别的纯粹自然法。正如从日本和德国等战后西欧型民主制宪法中能典型地看到的那样,它是直接有效地“实定化了的超实定的法原则”。制宪权的活动受到该根本规范的内在制约,因而践踏根本规范而创设新的法秩序,并非启动制宪权,而必须说是公然通过事实力量的破坏。

(3)既然制宪权的本质作如上解释,正如西耶斯的原型论所示,其主体本来就必须是“国民”。如果有实力者都能作为主体,将制宪权从本来的主体中分离出来,就像施密特理论那样,制宪权可能变成纯粹存在、缺乏规范要素的实力。

(4)制宪权是一个将重点置于国民主权说的权力要素上的概念。国民主权说认为“最终决定国家政治原则的力或权威”存在于国民(人民),这一原理与下面两点主要内容密不可分:第一,国家权力的正当性根据在于“全体国民”;第二,根据同一性原理,最终决定国家政治原则之力的终极行使者就是与全体国民等同视之的“全体选民”。然而,像施密特那样,之所以会承认制宪权不受法的拘束,是自由的,具有经常启动的恒久性,可以实行非修宪权不可实施的宪法变革,是因为它是一种将革命合法化、将决断主义置于法之上的理论,它与立宪主义、法治主义的思想背道而驰。如果不否定存在属于国民潜在的制宪权(所谓“始源性的制宪权”),制宪权一般就由最初的制宪行为将自身在宪法典中予以组织化,转化为依据法的形式的权力(修宪权)。在这一意义上,相对于始源性的制宪权,修宪权是“制度化的制宪权”,其活动在程序上和在内容上均有一定的界限。
——摘自《制宪权》,第321-323页。


芦部信喜:《制宪权》,王贵松译,中国政法大学出版社2012年版

研究方法

1971年3月,我出版了全面考察议会政治问题的论文集《宪法与议会政治》,至今已十年有余。我在该论文集序言中说,在就任副教授三年后担当的国法学教学中,我将重点置于“对传统法实证主义国法学方法论以及据此而构成的宪法学基本概念进行批判性研究”,具体而言,系以如下三个观点为基础:“第一,宪法自身是根据一定历史和环境而制定的具有复杂构造的法,宪法的基本概念也是在与政治、社会的现实关联中具体形成的,因而,要阐明宪法的存在构造,就不仅仅要进行规范性考察,还有必要进行历史、政治学、社会学的考察”;“第二,不要混淆对象的政治性与方法的政治性,不要像魏玛末期的政治法学那样,以主观的政治观歪曲宪法的规范性;第三,必须认识宪法内在的或者寓于宪法背后的普遍的法理念和政治理念。”我还同时写道,“从当时最为重视的第三个观点出发,探究了国家权力、宪法的概念和本质、宪法的制定和修改、宪法的保障等问题”。而且,我在这一问题意识下发表了关于制宪权、宪法修改国民投票、宪法修改权的界限和违宪立法审查权等论文,其中也提及“正准备在其他论文集中加以总结”。

日本国宪法有其时代背景,例如其成立过程具有特殊性,修宪问题在日美和平条约签订后迅速成为政治问题。虽然当时我对拉德布鲁赫的法哲学理解并不透彻,但也产生很大共鸣。正是战后拉德布鲁赫的法哲学思想,对Gesetz ist Gesetz(恶法〔法律〕亦法)这种法实证主义的根本思想提出严厉批判,主张必须有勇气给违反“正义”的法律打上“不法”的烙印。我认为必须将这一思想作为日本宪法论的新基础。其中,作为国法学的方法论,也将重点置于这一思想上。我曾试着从前述“第三个观点”出发写过几篇文章,但在对其进行总结之际,觉得有必要附加上相应的补充论述,为此也颇为留意相关文献资料的收集。
——摘自《制宪权》序言,第1-2页。

 芦部信喜(1923-1999),日本长野县人。东京大学法学博士,曾任东京大学法学院教授、院长、日本国家学会会长、公法学会理事长、学士院会员,获得日本文化功劳者勋章。著有《宪法与议会政治》(1971)、《宪法诉讼的理论》(1973)、《现代人权论》(1974)、《宪法诉讼的现代发展》(1981)、《制宪权》(1983)、《宪法判例解读》(1987)、《宪法学Ⅰ~Ⅲ》(宪法总论、人权总论、人权各论)(1992~2000)、《宪法》(1993年初版、2015年第6版)、《人权与宪法诉讼》(1994)、《人权与议会政治》(1996)、《宗教、人权与宪法学》(1999)等。


     王贵松(1977- ),安徽无为人。北京大学法学博士,中国人民大学法学院副教授。著有《行政信赖保护论》(2007)、《日本食品安全法研究》(2009)。

《日本公法译丛》(王贵松策划)
(1)芦部信喜:《制宪权》,王贵松译,中国政法大学出版社2012年版。
(2)高桥和之:《宪法判断的方法》,洪英译(翻译中)。
(3)小山刚:《基本权利保护的法理》,吴东镐译(翻译中)。
(4)田村悦一:《自由裁量及其界限》,李哲范译,王丹红校,中国政法大学出版社2016年版(即出)。
(5)平冈久:《行政立法与行政基准》,宇芳译,中国政法大学出版社2014年版。
(6)小早川光郎:《行政诉讼的构造分析》,王天华译,中国政法大学出版社2014年版。
(7)原田尚彦:《诉的利益》,石龙潭译,中国政法大学出版社2014年版。
      (8)宇贺克也:《国家补偿法》,肖军译,中国政法大学出版社2014年版。


法大社-六部书坊(微信ID: liubushufang)


本文链接:王贵松:《制宪权》的精要与方法,转载请注明出处。
【责任编辑:】
上一篇:梁启超、黄侃等:国学入门书要目及其读法 <<——————————>>下一篇:没有了
网友评论:查看所有评论

请在此发表评论
公法评论网作为公法学术性网站,欢迎各位网友积极参与互动讨论,但请勿发表无聊、谩骂、攻击、侮辱性言论。

验证码:

阅读排行
·陈寅恪:唐代政治制度论稿
·陈寅恪:隋唐制度渊源略论稿
·荀子/王制篇
·梁启超:国学入门书要目及其读法
·杜志国:尚秉和《焦氏易林》研究质疑
·刘军宁:社会革命,还是宪政革命?
·王学泰:《水浒传》思想本质新论——评“农民起义说”等
·葛兆光:“中国思想史研究方法”课程文献目录
·金观涛:写在《极权主义的起源》成书60年
·冯克利:《君主论》的读法
相关文章
·王贵松:《制宪权》的精要与方法
·梁启超、黄侃等:国学入门书要目及其读法
·王学泰:《水浒传》思想本质新论——评“农民起义说”等
·瓦纳尔&#8226;耶格尔《Paideia:希腊文化
·胡玉娟:《古代城邦》译案拾遗
·杜志国:尚秉和《焦氏易林》研究质疑
·张翔:走出“方法论的杂糅主义”——读耶利内克《主观公法权利体
·田雷:两百年的神话——评《美利坚共和国衰落》
·田雷:评阿克曼《美利坚共和国的衰落》
·王焱:托克维尔和他的“新政治科学”
公法评论网建于2000年5月26日。本网使用资料基于学术研究之目的,如作者或版权人不愿被使用,请即指出,本网即予改正。
范亚峰信箱:gongfa2012@gmail.com.欢迎投稿,欢迎推荐文章。
Copyright © 2000 - 2012 公法评论网 All Rights Reserved
两足行遍天地路,一肩担尽古今愁。以文会友,以友辅仁,砥砺意志,澡雪精神。